Articles

Nieuwe wetgevingsinitiatieven rondom bestuurders en toezichthouders

Nieuwe wetgevingsinitiatieven rondom bestuurders en toezichthouders

Nieuwe wetgevingsinitiatieven rondom bestuurders en toezichthouders

01.07.2014 NL law

Met de inwerkingtreding van de Wet Claw back op 1 januari 2014 eindigde een periode waarin diverse ondernemingsrechtelijke wetten in werking traden, waaronder de Wet bestuur en toezicht en de Flex-BV wetgeving. Op dit moment bereidt de wetgever enkele nieuwe wetsontwerpen voor. In de meeste gevallen staat daarin de rol van bestuurders en toezichthouders centraal. Zo ook in het voorontwerp Wet bestuur en toezicht rechtspersonen en binnen het Wetgevingsprogramma Herijking Faillissementsrecht. 

In het kader van verbetering van de kwaliteit van bestuur en toezicht beoogt het voorontwerp Wet bestuur en toezicht rechtspersonen de verantwoordelijkheid en aansprakelijkheid van bestuurders en toezichthouders bij verenigingen en stichtingen aan te scherpen en het toezicht door de rechter ruimer te formuleren. Tegelijkertijd is echter ook sprake van uniformering van regels voor bestuur en toezicht van alle rechtspersonen.

Het voorontwerp is met name een reactie op een reeks van incidenten in de semi-publieke sector (woningbouwcorporaties, zorg- en onderwijsinstellingen). De Commissie Maatschappelijk verantwoord bestuur en toezicht in semipublieke sectoren onderzocht deze incidenten en deed in haar onderzoeksrapport onder meer de aanbeveling om het interne toezicht bij deze semi-publieke instellingen te verbeteren. De wetgever heeft het voorontwerp echter een veel ruimer toepassingsbereik gegeven: alle verenigingen en stichtingen zullen eronder vallen. Bovendien wordt gedacht over de mogelijkheid om enkele regelingen voor alle rechtspersonen te uniformeren, zoals de tegenstrijdig belang regeling en de algemene bepaling die ziet op de taakvervulling door en verantwoordelijkheid en eventuele aansprakelijkheid van leden van een toezichthoudend orgaan. Voor naamloze vennootschappen (‘NV's’) en besloten vennootschappen (‘BV's’) zal dit niet tot grote wijzigingen leiden maar voor verenigingen en stichtingen betekent het een aanzienlijke verscherping van het regelgevend kader.

Meest in het oog springend is wellicht de bepaling die ziet op de bijzondere, hoofdelijke aansprakelijkheid van iedere bestuurder, respectievelijk iedere interne toezichthouder (en enkele anderen) voor het tekort van de boedel indien het bestuur, respectievelijk het toezichthoudend orgaan zijn taak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld (in de drie jaar voorafgaand aan het faillissement) en aannemelijk is dat dit een belangrijke oorzaak is van het faillissement. In de huidige wet vinden we deze regel terug in Boek 2 BW voor de NV en de BV. De bepaling voor de NV is bovendien van overeenkomstige toepassing verklaard voor bestuurders van verenigingen en stichtingen die aan de heffing van vennootschapsbelasting zijn onderworpen en hun financiële verslaggeving met toepassing van Titel 9 Boek 2 BW moeten opstellen. In de voorgestelde bepaling wordt het toepassingsbereik zodanig verruimd, dat de regeling zal gelden voor alle rechtspersonen ongeacht of zij zijn onderworpen aan de heffing van de vennootschapsbelasting en de vraag of Titel 9 Boek 2 BW op hen van toepassing is en worden bovendien ook de toezichthouders van stichtingen en verenigingen daardoor geraakt.

In het voorontwerp wordt ook voorgesteld om de mogelijkheden waarbij bestuurders en toezichthouders van verenigingen en stichtingen door de rechtbank kunnen worden ontslagen uit te breiden. Bovendien is  volgens de wetgever een uitdrukkelijke wettelijke grondslag voor de instelling van een toezichthoudend orgaan gewenst. 

Het is opvallend dat in het voorontwerp niet de mogelijkheid tot het instellen van een one-tier board voor de vereniging en stichting is opgenomen. Daaraan zou volgens de wetgever geen behoefte bestaan, terwijl deze mogelijkheid recent wel is ingevoerd voor pensioenfondsen gedreven in de vorm van een stichting. Het ligt in de lijn der verwachting dat het definitieve wetsontwerp wel de mogelijkheid van een one-tier board voor de vereniging en stichting zal bevatten.

Ook binnen het Wetgevingsprogramma Herijking Faillissementsrecht wordt momenteel nieuwe regelgeving voorbereid. In april 2014 heeft de Raad van State geadviseerd (het advies is nog niet openbaar) over het voorontwerp Wet herziening strafbaarstelling faillissementsfraude. Met dit voorontwerp wordt beoogd om de wettelijke mogelijkheden om strafrechtelijk op te treden tegen faillissementsfraude te verbeteren. Een van de maatregelen is het strafrechtelijk sanctioneren van de administratie- en bewaarplicht (artikel 2:10 BW jo. 3:15i BW). Onder het huidige recht is overtreding van de administratie- en bewaarplicht slechts strafbaar indien het vooruitzicht op het intreden van het faillissement, en in het verlengde daarvan opzet op de benadeling van schuldeisers, kan worden bewezen. Voorgesteld wordt nu om deze laatste eis te laten vervallen. De gedachte hierachter is dat een onvolledige administratie vrijwel altijd nadelige gevolgen voor de rechten van schuldeisers kan hebben. Het niet-naleven van de administratieverplichtingen zal volgens het voorontwerp bovendien, ook onafhankelijk van het intreden van een faillissement, zelfstandig worden aangemerkt als economisch delict.

In het voorontwerp Wet Civielrechtelijk bestuursverbod wordt voorgesteld om de curator en het Openbaar Ministerie de mogelijkheid te bieden om de civiele rechter te verzoeken bestuurders die zich tijdens of in de drie jaar voorafgaand aan een faillissement schuldig hebben gemaakt aan kennelijk onbehoorlijk bestuur, een bestuursverbod op te leggen van (maximaal) vijf jaar. Het doel is om faillissementsfraude effectiever te kunnen bestrijden en om te voorkomen dat frauderende bestuurders hun activiteiten via allerlei omwegen en met nieuwe rechtspersonen ongehinderd kunnen voortzetten. In januari 2014 heeft de Raad van State advies uitgebracht over dit wetsontwerp. Omdat vanuit de praktijk kritisch op het voorontwerp is gereageerd, is nog onduidelijk hoe de tekst van het definitieve wetsvoorstel zal luiden. De verwachting is dat dit wetsvoorstel spoedig bij de Tweede Kamer zal worden ingediend. 

Team

Related news

27.03.2020 NL law
Actuele ontwikkelingen rondom de AVA’s van beursvennootschappen en corona

Short Reads - Op 23 maart 2020 heeft het Nederlandse kabinet aanvullende overheidsmaatregelen genomen in het kader van de bestrijding van het coronavirus. Deze maatregelen zijn onder meer gericht op evenementen en samenkomsten. In een nieuwsbericht van het kabinet van 24 maart 2020 zijn deze maatregelen nader geduid (zie ook de Q&A die eveneens door het kabinet is gepubliceerd).

Read more

03.04.2020 NL law
Volledig virtuele AVA of ledenvergadering wordt mogelijk; instellen van noodwet goedgekeurd door Ministerraad

Short Reads - Vandaag heeft de Ministerraad ingestemd met toezending naar de Raad van State van een noodwet. Deze noodwet zal het voor alle rechtspersonen mogelijk maken om een volledig virtuele algemene vergadering of ledenvergadering te houden. Nederland volgt daarmee andere Europese landen zoals Italië, Frankrijk, Duitsland en Luxemburg.

Read more

25.03.2020 NL law
Key considerations for management and owners of Dutch privately held companies in distress due to COVID-19

Short Reads - The COVID-19 pandemic has a significant and immediate adverse effect on many companies in different industries. Many PE portfolio companies are particularly vulnerable given the typical high leverage finance structure and inherent need to maintain cash flow. To meet these challenges and mitigate liability risks, management and owners may need to take clear and immediate action (and refrain from certain other actions) in the interest of all stakeholders. The following sets out some key legal guidelines for management and owners when dealing with a Dutch subsidiary in distress.

Read more

31.03.2020 NL law
How to meet (Dutch) substance requirements during the COVID-19 pandemic?

Short Reads - Measures taken by multiple jurisdictions in an attempt to stop the spread of the corona virus (COVID-19) affect many people and businesses. Organizing and attending physical board meetings in the Netherlands or elsewhere may be challenging in these times and this may affect a company’s (Dutch) tax position. Below we discuss the potential impact of the measures and provide some preliminary practical guidance.

Read more

24.03.2020 NL law
Job van Hooff and Daisy Nijkamp present webinar on The Dutch scheme (WHOA) – the upcoming new Dutch restructuring tool

Short Reads - Job van Hooff and Daisy Nijkamp, in collaboration with Lexology, will present a webinar on WHOA on 2 April 2020. During the webinar they will look at a new bill prepared by the Dutch legislature - the Act on the Confirmation of Private Restructuring Plans (Wet homologatie onder onderhand akkoord) - which introduces a framework that makes it possible for debtors to restructure their debts outside formal insolvency proceedings.

Read more

This website uses cookies. Some of these cookies are essential for the technical functioning of our website and you cannot disable these cookies if you want to read our website. We also use functional cookies to ensure the website functions properly and analytical cookies to personalise content and to analyse our traffic. You can either accept or refuse these functional and analytical cookies.

Privacy – en cookieverklaring