Short Reads

Hoe om te gaan met abnormaal lage aanbiedingen?

Hoe om te gaan met abnormaal lage aanbiedingen?

Hoe om te gaan met abnormaal lage aanbiedingen?

20.12.2013 NL law

In het huidige economische tij, waarin het voor veel bedrijven van belang is de orderportefeuille gevuld te krijgen, komt het vaker voor dat met lage prijzen wordt ingeschreven. Aanbestedende diensten zullen echter op voorhand de zekerheid willen hebben dat er niet zodanig laag wordt ingeschreven dat tijdens de uitvoeringsfase blijkt dat de aanbiedingen niet kunnen worden waargemaakt.

In artikel 2.116 van de Aanbestedingswet (“Aw“) is een regeling opgenomen over abnormaal lage inschrijvingen. Deze regeling houdt – kort samengevat – in dat een aanbestedende dienst een abnormaal lage offerte niet mag verwerpen zonder de inschrijver om een motivering te verzoeken. Uit jurisprudentie van het Europese Hof van Justitie volgt dat een aanbestedende dienst eerst ruimte moet creëren voor een daadwerkelijk contradictoir debat (m.a.w.: een debat op tegenspraak) tussen de aanbestedende dienst en de inschrijver (HvJ EU 29 maart 2012, C-599/10 (SAG), r.o. 27 t/m 34). De aanbestedende dienst zal moeten kunnen aantonen dat de aangeboden prijs abnormaal laag moet worden geacht.

Relevant in deze context is de regelmatig in aanbestedingsstukken voorkomende eis van realistische en marktconforme prijzen. Wat onder de begrippen ‘realistisch’ en ‘marktconform’ moet worden verstaan wordt soms wel en soms niet in de stukken verduidelijkt. Vast staat in ieder geval dat een abnormaal lage inschrijving in veel gevallen tevens niet-realistisch en niet-marktconform zal zijn.

Uit jurisprudentie kan  worden afgeleid dat het toetsingskader in een juridische procedure, waarin een ongeldig verklaarde inschrijver opkomt tegen de beslissing van de aanbestedende dienst, niet gelijk is. Op een aanbestedende dienst die een inschrijving afwijst op grond van artikel 2.116 Aw zal namelijk een zwaardere onderzoeks- en motiveringsplicht rusten dan op een aanbestedende dienst die in de aanbestedingsstukken heeft opgenomen dat onrealistische en niet-marktconforme inschrijvingen ongeldig zijn.

Zowel de voorzieningenrechter te Den Haag (ECLI:NL:RBDHA:2013:15879) áls de voorzieningenrechter te Utrecht (ECLI:NL:RBMNE:2013:3758) kreeg in september van dit jaar te oordelen over een zaak waarin een afgewezen inschrijver zich verzet tegen de beslissing van de aanbestedende dienst om diens inschrijving terzijde te leggen, omdat deze niet realistisch, want te laag, is. Uit deze twee uitspraken kan het volgende worden afgeleid:

  1. Een aanbestedende dienst, die het waarschijnlijk acht zich geconfronteerd te zien met extreem lage offertes, doet er verstandig aan om in de aanbestedingsdocumentatie, bijvoorbeeld, de eis op te nemen dat inschrijvingen ‘marktconform’ en ‘realistisch’ zijn. In een eventuele juridische procedure zal de aanbestedende dienst, die een inschrijving met een extreem lage prijs ongeldig heeft verklaard, waarschijnlijk aan een minder streng toetsingskader worden onderworpen, dan wanneer wordt getoetst aan art. 2.116 Aw (abnormaal lage inschrijvingen).
  2. Aanbestedende diensten die in de aanbestedingsdocumentatie een uitleg willen geven aan begrippen zoals ‘realistisch’ en ‘marktconform’ dienen ervoor te waken dat de gekozen uitleg voldoende duidelijk en transparant is. Bij twijfel verdient het de voorkeur dergelijke begrippen niet te definiëren.
  3. De enkele toetsing aan de begroting van de aanbestedende dienst is onvoldoende om een inschrijving als niet markconform uit te sluiten.

In aflevering 8 van het tijdschrift JAAN (Jurisprudentie Aanbestedingsrecht) is ook een annotatie bij deze twee uitspraken verschenen van mijn hand in samenwerking met Frédéric François.

Related news

27.03.2020 BE law
Bijzondere volmachten in tijden van crisis: wat kan en wat niet?

Short Reads - In haar advies van 25 maart 2020 analyseert de afdeling Wetgeving van de Raad van State het wetsvoorstel van 21 maart 2020 tot bijzondere machtiging aan de Koning om maatregelen te nemen in de strijd tegen de verspreiding van het coronavirus COVID-19. Het advies brengt de algemene beginselen inzake bijzondere machten in herinnering en plaatst daarnaast enkele kritische kanttekeningen bij het wetsvoorstel zelf. Voor liefhebbers van het grondwettelijk recht vormt het advies van de afdeling Wetgeving daarom een welgekomen afleiding in tijden van lockdown. 

Read more

18.03.2020 BE law
Corona Checklist for (Supply) Contracts in the Energy & Industry Sector

Short Reads - The outbreak of the corona virus is affecting economies worldwide. Many governments are taking measures to mitigate the spread of the corona virus. Increasingly, this is leading to supply bottlenecks, assembly line stoppages, etc. The table below provides a short checklist of the most common issues that may arise in your contract.

Read more

22.03.2020 BE law
Les fenêtres (vues et jours) dans l’ère du nouveau Code civil. Que faut-il retenir ?

Articles - La loi portant création d'un Code civil a été promulguée le 13 avril 2019 et publiée le 14 mai 2019 au Moniteur belge. La loi portant le livre 3 « Les biens » du Code civil a, quant à elle, été promulguée le 4 février 2020 et vient d’être publiée ce 17 mars 2020. Ce livre 3 entrera en vigueur le 1er septembre 2021. Que prévoit-il en matière de vues et de jours ? Voici un bref aperçu.

Read more

18.03.2020 BE law
Corona Checklist voor (leverings)contracten in de Energie & Industriesector

Short Reads - De uitbraak van het coronavirus treft economieën wereldwijd. Veel regeringen nemen maatregelen om de verspreiding van het virus tegen te gaan. Dit leidt in toenemende mate tot leveringsproblemen, stilstand van assemblagelijnen etc. De onderstaande tabel geeft een korte checklist van de meest voorkomende problemen die zich in uw contract kunnen voordoen.

Read more

19.03.2020 NL law
Nederland ‘op slot gooien’ vanwege corona: wie is daartoe bevoegd?

Short Reads - ‘Het coronavirus houdt ons land in de greep’. Dit waren de eerste woorden van premier Rutte toen hij maandag 16 maart 2020 Nederland toesprak over de coronacrisis. In de strijd tegen (de verdere verspreiding van) het coronavirus kiest het kabinet er momenteel voor om het virus maximaal te controleren. Maximaal controleren betekent maatregelen nemen om de piek in het aantal besmettingen af te vlakken en dit aantal te verspreiden over een langere periode.

Read more

18.03.2020 BE law
Liste de contrôle ‘Corona’ pour les contrats (de fourniture) dans les secteurs de l'énergie et de l'industrie

Short Reads - L'épidémie de coronavirus affecte les économies du monde entier. De nombreux gouvernements prennent des mesures pour limiter la propagation du virus. De plus en plus, cela entraîne des goulets d'étranglement au niveau d'approvisionnement, des arrêts de chaînes de montage, etc. Le tableau ci-dessous fournit une brève liste de problèmes les plus courants qui peuvent survenir dans votre contrat.

Read more

This website uses cookies. Some of these cookies are essential for the technical functioning of our website and you cannot disable these cookies if you want to read our website. We also use functional cookies to ensure the website functions properly and analytical cookies to personalise content and to analyse our traffic. You can either accept or refuse these functional and analytical cookies.

Privacy – en cookieverklaring