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中国在鸡年的境外并购

中国在鸡年的境外并购

03.03.2017 EU Law

2016年中国境外并购交易达到创纪录的水平,公布的交易额为4,080亿美元,是2015年的两倍,2015年本身也是创纪录的一年。

然而,据报告,出于监管原因,价值750亿美元的交易未能完成。事实上,在过去十年的大部分时间里,几朵监管黑云导致此类情况持续发生,并且可能导致2017年上半年中国境外并购活动放缓。

交易者已经看到中国买家在尝试将汇款汇出中国时面临着无数的挑战。与此同时,各个被投资地区的猖獗的保护主义正在创造一系列挑战。

 

资本控制和其他中国审批                                 

中国国内审批制度

任何境外投资必须向中国各监管机构(商务部,国家发改委,国家外汇管理局,国有企业还需向国资委)申报和/或批准。根据国家鼓励对外贸易的政策,这些申报和批准要求在过去几年中逐步放宽,只有少数对外投资(即涉及敏感国家和地区或敏感行业的对外投资项目)仍需国家一级发改委进行形式化验证。

这种放宽是为了提高中国企业在对外交易中的竞争力,通过扩大竞争平台减少中国企业的执行风险。

然而,在商务部和国家发改委层面的监管变化所带来的理论收益并没有产生太大的实际效果,因为最后的监管障碍,即货币兑换,已被证明是最为重大的。

资本控制

由于人民币不是可自由兑换的货币,任何国内资金的境外交易都需要将人民币兑换成外币,这是由中国国家外汇管理局管理的过程。

自2015年下半年以来,中国的资本外流大幅增加,好几个月每月流出资本均超过1000亿美元。 2017年1月,中国外汇储备跌至3万亿美元以下,达到5年来的低点,人民币停止兑换,然后扭转为逐步兑美元升值的道路。这促使国家外汇管理局采取监管行动,确保中国监管机构最关心的问题,即“稳定性”,并且避免货币贬值和资本外逃两者结合成自我维持的破坏性循环。

因此,即使对于真正的交易,获得国家外汇管理局(或国家外汇管理局授予的某些权威机构的商业银行,遵循银行和省级每日配额的限制)的批准变得越来越困难和冗长。任何预期的出境付款现在都受到严格的监管审查,需要大量的时间和资源进行处理,导致交易延迟。

国家外汇管理局和诸如中国人民银行和商务部等中国其他机构在处理此事时一直不透明。然而,已经给出了一些监管指导,从中可以看出以下总括性的指导方针:

  • 当局将密切关注房地产、酒店、电影院、体育俱乐部和娱乐业等领域的投资; 和
  • 当局还密切关注以下类型的境外投资:
    • 投资者主要业务活动以外的对外投资(尤其是超过10亿美元的投资);
    • 超过100亿美元的对外投资;
    • 新成立的有限合伙企业的境外投资;
    • 拥有大型子公司的小公司的对外投资(即目标方价值大于收购方的价值); 和
    • 在海外上市的中国公司的退市。

为使有关当局能够评估拟议投资的真实性,投资者必须提交一系列证明文件,包括其章程文件,尽职调查报告和其他准备文件。此外,当局有权对他们认为适当的任何问题进行提问,其结果往往是拖延他们的决定以及批复。

所有这些都表明,当局希望提高对外投资的质量,以及遏制那些不具有真实经济目的的投资。 这可能会并将影响对上述行业和部门(房地产、娱乐、体育俱乐部等)的投资,但它应该原则上对企业买家在本行业内目标的战略并购影响较小,且当然不影响符合中国避免中等收入陷阱的大战略的相关资产。因此,在先进技术、清洁技术、食品安全和类似行业的投资,在其他所有相同的情况下,都能够避免被监管干预阻碍。

对于那些刚刚开始在国外开展业务的中国公司来说,国家外汇管理局的审批是一个重要的问题。 相比之下,具有国际经验的买方可能已经在中国境外拥有资产和资金来源,和/或能够在中国为海外债务提供担保(一种被称为内保外贷的结构,这种结构越来越多地用于国内收购的融资)。然而,对于那些源自中国的基金,往往没有早期规划、精心准备和与中国有关当局和银行积极交流的替代计划。

 

外商投资审批

一般情况

对欧洲目标的投资通常比较直接,不需要在欧洲接收国管辖范围内的监管,申报或批准,特别是在一些非常具体的部门(例如,对金融或能源部门的投资)。然而,即使在这种情况下,监管机构的批准一般限于“合适且适当”或类似的分析,对外国股东的限制也很少(航空公司,某些能源资产)。

反垄断

对于作为央企的中国投资者而言,更为实际相关的是欧洲委员会最近在辛克利角核电站案(法国电力集团和中国广核集团合资设立的核电站项目)的决定。欧洲委员会确认其在类似(但非中国)事务中的早先立场,认为同一行业中所有中国国有企业的总营业额和收入以及不具有独立的决策权的情况应合并计算,以确定委员会的管辖权。

虽然地方或省级国资委拥有的省级国有企业是否应被视为与央企形成单一实体的问题仍然存在,但委员会立场的实际后果是,国资委监督的国有企业应该准备好即使在欧洲没有任何活动的情况下也可进行合并审查。

然而,这种合并审查一般要么正式清算,要么可以通过交易文件中的适当规定和承诺来管理,例如不可取消的合同(如果反垄断监管机构要求提供补救措施的承诺)。

安全审查

中国买家更关心的是,交易是否会导致被投资公司所在国的正式安全审查或其他外国投资审查。中国买家似乎比其他投资者受到外国投资监管机构更大的监督。特别是,收购的公司在美国拥有资产或活动或可能影响美国国家安全利益,可能属于美国外商投资委员会(外投委)管辖,这个委员会属于政府间机构,负责审查外国投资及其对美国国家安全的影响。

外投委似乎一直特别积极地审查中国买家的投资,有时甚至不授权,即使目标方的资产和活动很大一部分在美国以外,比如最近的爱思强(Aixtron)事件。

因此,世界各地的从业人员应考虑美国(以及加拿大,澳大利亚和新西兰等具有类似制度的其他管辖区)的潜在安全隐患。最近在欧洲各国,包括德国,法国和英国,要求颁布类似外商投资审查制度的呼声渐涨,这是因为(实际的或预期的)安全威胁和因为特别是西方公司进入中国市场缺乏互惠而针锋相对的报复。

即使没有正式的安全审查(或其他监管审查程序),也有几个中国公司遇到事实上的政治或公众反对预期投资的情况。鉴于当前的保护主义趋势,西方国家的政治动荡,以及西方公司及其政府由于西方公司进入中国市场被限制或拒绝等缺乏互惠的情况而导致日益激烈的恼怒情绪,并且在允许的情况下,通常由于选择性地执行法律和规章的观念而模糊,投资者应预料到反对预期投资的情况会增加。虽然其中的许多因素超出了任何在海外出资的中国公司的影响范围,但是这样的公司在交易规划中应考虑到这些可能性,并积极考虑沟通策略和其他方式让利益相关者参与进来,以及特别是在内部和外部准备一定程度的透明度和开放性,虽然可能造成暂时的疏离和不适。

 

结论

总而言之,发达国家主要资产的中国投标者在其原籍国(中国当局在人民币兑换为外币上的消极态度)以及在各种目标辖区都存在着至今没有定论的争辩,即外国投资的优点是否超过弊端。

监管环境的这些变化导致中国买家是否能够完成跨境交易的不确定性增加。因此,中国投标者可以通过高质量资产的更高对价(通常称为“中国溢价”)的诱惑来抵消他们较小的品牌和较慢的执行能力的现实已成过去时:中国投标者现在必须谈判加大审查他们的预期投资,并因此迅速失去他们在国际并购风险中的威信。因此,他们必须向潜在卖家提供更多的创造性选择,以确保他们在谈判桌上的席位。中国溢价在近几个月已经爆发,因为有反向折扣费,托管安排(倾向在中国境外)和其他风险缓解措施。

然而,中国出口需求的主要推动因素将继续支撑对外并购活动,并且由于经验丰富的顾问及时参与,大多数监管障碍都可以成功地被导向相关各方及各自股东可以接受的条件。因此,我们预计中国企业将继续其海外收购热潮,尽管可能是往一个更理性、更不引人注目和整体更可持续的方向发展。

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